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当代中国法律规避研究

作者: 发布时间:2020-01-17 14:15:31 阅读: 59 次

 

     要:在对当代中国法律进行研究的时候,作者主要是参照国际私法对其规避进行研究。在研究的要素中,主要考虑的是其 构成要素和性质,然后对其主客观因素进行规避。再次就是在规避的效力上对国外的法律持肯定态度但是在国内却行不通的。最后的环节就是根据国际私法的相关规定对我国的法律和私法做一个明确的探讨,并结合一定的案例进行诠释,并提出自己的看法。

   关键词:国际私法;法律规避;性质;效力

 

一、法律规避的概念和特点

作为国际上一条比较古老的法律法规。法律规避就是指在涉外的关系上,当事人为了自己的利用,利用国际间的法律间隙进行的行为。将法律条文忽视在一边,伪造真理,使其当事人躲开了对自己有威胁的准据法,让现行的法律对自己的行为是有利的。所以法律规避是又趋利避害的特性的。

二、法律规避的构成要件

1、三要素说

l)主观意义上,实施主体利用法律的这种特性一定是自己愿意的。

2)就规避的客体上而言,规避的是一些适用但是具有一定的强制性的法律。

3)就最后造成的结果而言,一定是成功逃避对自己不利的法律的。

2、四要素说

这种说法认为法律规避必须有一定过得条件:(l)法律规避必须有当事人逃避某种法律的行为;(2)当事人主观上有逃避某种法律规定的动机;(3)法律规避必须是未发生的(4)接受受理的一定是规避法律适用的。

三、法律规避的性质

这个制度特有的性质就是它对的基本法律是没有关联的是独立的,对于一些公共性的问题是有所隐藏的。对于法律规避制度性质在理论上广大公民对其有所分歧,此话题引来了社会有关人士的辩解和舆论。但是也有很多的人认为,这是独立不相关的问题,但是公共秩序是和别人相关的,无法独立的问题。不应将二者会为一谈。这样在他们看来,法律规避对于外国法是不可行的,不予采用的,在性质上大有不同。

四、法律规避的效力

世界上几乎素有的在进行立法的时候都有提到当事人不要规避国内的法律,但是就国际法的效力是不做强制规定的。之说以这样立法,关键在于每一个主权坚决反对当事人规避,不允许自己的法律被控制在当事人规避手下而成为虚设。所以很多人规避法律的意愿都被本国视为不合法。

五、我国法律规避问题的解决机制

我国的近现代法律也有一些问题,这些都会带来法律规避的一些相关问题,要想解决这些问题也不是之内就能完成的。任何单一的片面的方法都有可能粗暴地干扰了对这个问题的解决,导致相反的结果。因此,我们在对这个问题进行处理的时候要考虑到它现实的操作性,要温良的进步,要从多方面进行改革,建构我国法律规避问题的消解机制。

1、完善立法制度,进一步保证立法民主化

在进行立法的时候立法机构一般都会考虑到民主的重要性,考虑到人民代表的政治和人民的素质。因为我国的法律是人民代表大会制定的,所以人民代表代表的是人民的意志,法律的民主基础就是存在的。如果作为立法机构的人民代表大会中法律知识丰富的代表比例过低,显然与民主立法不相符合的。

2、正确处理法与民间法的关系

我们在进行法律研究的时候,阐述法律的控制对象是很简单的,因为法律追求的就是如何进行控制,但是在实际的操作中列出哪些社会现象应该是法律进行控制的却不是一件简单的事情。面对法与民间法冲突问题所导致的法律规避现象,我们再来思考法律的控制范围,那么答案是可以得出的。法的目标是维护法律体系的整体权威,。民间法律存在的初衷就是为了在处理基层事件的时候能考虑到各方面的原因,维护乡村社会的自由发展。

3、司法公正

要想实现司法的公正,首先就是对其进行监督有效,监督有程序,程序正当。这样就能在法律层面对司法机构的权利进行制约。其次,努力提高司法效率,实现真正意义上的公正。英国有一句的法律格言,即“迟到的正义就不是正义”。这也是一切立法所应遵循的更高价值。我们可以举例,如果司法互动拖拖拉拉没有效率,那么当事人的权利如何保障,因为如果他们没有效率的话,那么当事人在进行事情的处理时会难上加难,司法公正将是一句空话。由此可见,加强司法体制的完善是非常重要的,这关系到广大公民对法律的认可度和信任度。长远意义上,如果不能及时解决这个问题,的安全基础也是无法保障的。

结论

法律是客观存在的,法律规避也是客观存在的。存在即合理,既然法律规避是存在的,那么必然有其存在的合理解释。但是目前这种行为对于现行的法律有哪些冲击,对于公民的法律信仰有哪些破坏等等都是一个很大的问题。我国当前正处于社会主义建设和法制建设的关键时期,这一问题的缓解需要立法、司法部门的努力,需要整个社会成员的积极配合,然后在法律层面对其制度进行完善,进行改革,任重而道远。

 

参考文献:

1】任远;;法律规避与意思自治的辨析[J];广东财经职业学院学报;200906

2】吴德昌;论国际私法中法律规避的方式[J];甘肃政法成人教育学院学报;200303

3】徐潇;;浅谈国际私法中的法律规避问题[J];才智;201225